作者：赵玉倩

                                 2012年4月8日

贪污罪，是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

本案被告人张XX系某县自来水厂出纳，属国家事业机构编制人员。2011年6月8日，该县检察院反贪局以张XX涉嫌贪污罪将其刑事拘留，同年7月2日逮捕。张XX被逮捕后，其家属焦急万分，寻找各种途径了解情况，以求能够营救张XX脱罪出狱，其间经历种种不足为外人道的艰辛和欺骗，可谓是倍尝辛酸，自张XX被刑事拘留以后，全家人就一直处于惶惶不安之中。其家人万般无奈之际，其妻子李X找到一个当地的“神算”半仙算命，经半仙掐算，告知李X不用担心，说次日李X就会遇到贵人相助，可保张XX出狱。说来也奇，次日晚李X就经朋友介绍找到回家探亲的我，或许是病急乱投医，也或许是实在走投无路，李X一口就认定我就是解救张XX出狱的“贵人”，也不管我信不信，反正她自己看来是信了。于是本案自从我接受时候起，就带着一点点神秘和玄虚的色彩，不过对我来说，半仙怎么说可以不理，人家全家的殷切希望可是摆在那里，由不得我有半点懈怠的。

接受委托以后，通过会见被告人张XX，我大致了解了本案的案件情况：本案中，检察院以张XX利用管理自来水厂现金账目之便，自2009年以来，虚报开支，伪造账目，经司法会计鉴定，共计伪造开支账目合计54.4万元，由此，检察院认定张XX涉嫌贪污公款54.4万元。粗粗了解了一下案情以后，我本能觉得这个认定存在问题，作为本地人，而且有同学就在这个自来水厂工作，我知道这个自来水厂的规模就属于一个小型单位，50多万元对于这个企业可不是个小数目，这么大的一笔钱被贪污掉，那财务上肯定会反应出一个大窟窿，而且资金运营上也会露出马脚，很快就会被察觉，怎么可能在贪污发生两年以后才发现？莫非单位领导和会计都眼瞎了不成？而且在询问过程中，我发现张XX总体上属于老实木纳的一类人，所以虽然他一直对于检察院的指控供认不讳，但是我一直有一种直觉：这个人其实对于自己行为的性质不是很清楚，他知晓一切自己行为的过程，但是不知晓有些行为其实不是犯罪，当然在供述时候也不会提出辩解。这意味着我遇到一个难题，我将要为他辩护、认为不是犯罪的问题，连他自己都认为是犯罪行为，而且供认不讳！在初次的会见中，我掌握的情况不多，也只好带着一肚子疑问结束会见。

会见结束后，通过多种途径了解情况，我对本案的情况有了一个基本上不同于检察院的认识：所谓张XX利用职务之便，贪污公款的行为，根本就是一个按照领导安排私设小金库的行为！一个很明显的证据就是，其中一笔37万元的资金被存入张XX个人账户，是收费人把自来水费直接存入张XX个人账户的，我们无法想象，在没有领导安排或者同意的情况下，收费人会毫无理由的这样干！因为，并没有证据表明，收费人从这笔款中分到一分一毫！根据被告人妻子李X在检察院的陈述：李X除了从被告人那里拿到过五万元用于购买基金，从来没有从被告人那里拿到过除了工资以外的钱。

带着了解到的情况，我再次会见了被告人张XX，经过询问，终于了解了本案的真实情况：2009年3月，经过单位领导任命由张XX担任单位出纳，同时，在单位党支部书记、厂长、副厂长三人一起在场的情况下，厂长要求张XX再农业银行开设一个账户，用于存放单位小金库资金，小金库资金主要用于不方便报销的接待费用、单位职工的一些福利等等，资金来源是由领导安排的，通常由张XX自己办理虚报开支的单据做账，然后由领导安排收费人或者用水单位直接把水费存入张XX在农业银行的个人账户。到2011年初，水厂党支部书记、厂长、副厂长陆续调走，此时小金库资金尚有24万，新任领导对于这个小金库的存在并不知情，张XX觉得有机可乘，就伪造了小金库资金的开支单据，伪造了厂领导签字，企图把小金库中的24万资金据为己有，但是在伪造开支单据以后，张XX只是把小金库资金中的五万元取出交给其妻用于购买基金。其余资金，都在其开设的、用于存放小金库资金的账户里，后被检察院冻结，共计有资金19万元。

在了解到上述情况以后，余下的问题就是如何让检察院进一步进行调查，以核实上述情况，接受我对这个案件的认识。然而，这个过程却是非常困难和漫长的，监狱这个地方，真是“风都吹得进去，牛都拖不出来”的一个绝地啊！其后，通过我和被告人家属反复做工作，能够证实本案真实情况的原水厂党支部书记、厂长、副厂长、收费人以及其他单位负责把资金打入张XX账户的经手人都表示愿意出具证据，说明情况。在得到上述证人出具的书面证言以后，我找到检察院的办案人，提交了上述证据，并要求他们对上述证据进行复核调查，遗憾的是，经办人气冲牛斗，誓言张XX贪污54.4万元有司法会计鉴定为证，而且自己也供认不讳，已成铁案，无论我这么说，都不肯接受我重新复核调查的请求。看着这个年轻气盛的反贪局检察官，我终于无言以对，或许很多年以后，他会明白其实他工作的目的是维护法律的尊严，而不是维护他自己永远不会错的神话，或许到那时候，他会明白王阳明说的“公门之内好修行”的含义。当然，我也不会就此罢手的，经过很多异乎寻常的艰苦努力，终于，我所提交的证据还是得到了检察院的复核，取证的结果和我预想的一样。但是，问题还是没有就此解决，在我收到《起诉书》时候，还是看到了“张XX利用管理自来水厂现金账目之便，自2009年以来，虚报开支，伪造账目，经司法会计鉴定，共计伪造开支账目合计54.4万元，由此认定张XX涉嫌贪污公款54.4万元”的内容，我不禁苦笑，难道检察官不会错的神话就这么重要吗？在多年的执业生涯中，我本来已经习惯了不带感情色彩的办理案件，而这一次对于检察院的顽固和偏执，我隐隐已经按捺不住内心的一丝火气，那好吧，咱们法庭上见，看看你的铁案是个什么成色！

2012年3月17日，本案在人民法院终于开庭审理了，在充分准备的基础上，通过充分的质证和法庭辩论，在关于张XX到底贪污数额是多少等方面，检察院的公诉人最终不再反对我的观点，我整个辩护的思路和目标都全部得到实现，我自己也对自己的表现感到非常满意，甚至有几分得意。庭审结束以后，几个审判员，包括公诉人都纷纷来和我打招呼，都说这是他们经历的最精彩的一次庭审，对于公诉人所表现出来的胸襟，我觉得非常感动，毕竟，在法庭上，是我和他针锋相对，反复辩驳的，从这个成熟、睿智的检察官身上，我还是看到了中国法制的希望。

3月20日，法院以张XX贪污五万元（他拿给他妻子购买基金的那五万元）判处张XX有期徒刑一年零六个月，缓刑两年，检察院没有提出抗诉，认同了这个判决，于是3月30日，判决生效，张XX终于出狱与其家人团聚了。张XX出狱那天，我正好在昆明办案，接到张XX打来的电话，在几乎泣不成声的感谢声中，我不禁由然地对于自己身为一个律师感到自豪。我依然相信，共产党的天，还是晴朗朗的天，只要法律还在，公道还在，这个天，就还是我们可以信赖和依靠的……

值《中华人民共和国刑事诉讼法》修订之际，谨以此文，为新《刑事诉讼法》首次把保护人权写进法律，并以多方面的措施保障人权而喝彩，当然，这次修订还是有很多不满意的地方，但是，只要是进步，就无论如何都是可喜的，不是吗？